2021年6月3日，《关于建立涉案企业合规第三方监督评估机制的指导意见(试行)》(以下简称《意见》，具体内容见附件)印发施行。同日，最高人民检察院发布了企业合规改革试点的四个典型案例。《意见》的出台意味着企业合规的刑事激励机制开始在国家层面逐步建立，刑事激励机制作为企业合规改革最重要的推动力，将进一步推进企业合规改革试点工作的进程。《意见》分为四章，共二十条，由最高人民检察院、国务院国有资产监督管理委员会、财政部、全国工商联，会同司法部、生态环境部、国家税务总局、国家市场监督管理总局、中国国际贸易促进委员会九个部委联合出台。这是检察机关和行政监管机关共同从外部督促企业改变治理方式，预防企业再次犯罪的重要机制。本文将从六个方面对《意见》的主要内容进行解读。

一、什么是涉案企业合规第三方监督评估机制？

具体条文：第一条、第十四条（略）

条文解析：

涉案企业合规第三方监督评估机制（下简称“第三方机制”）是一种刑事诉讼在司法实践中的衍生程序，具体来说是人民检察院在审查批准逮捕、审查起诉和羁押必要性审查工作中的衍生程序，是检察院进行上述三项刑事诉讼工作的重要参考。这种司法实践中的延伸程序并非首创，例如未成年人犯罪社会背景调查报告、评估对被告人判处缓刑是否有再犯罪的危险和对居住社区是否存在重大不良影响的社会调查报告等。第三方机制是检察机关是否适用非羁押性强制措施和不起诉、提出量刑建议的重要参考，而未成年人犯罪背景调查报告和缓刑社区调查报告是法院是否适用缓刑的重要参考。

二、第三方机制适用对象？

具体条文：第三条、第十九条（略）

条文解析：

第三方机制不仅适用于单位犯罪案件，也适用于单位中与生产经营活动密切相关的自然人职务犯罪案件。不仅适用于单位的生产经营行为，也适用于单位对政府官员的交往行为。其对象涵盖了国有企业、民营企业等能够在刑法中成为单位犯罪主体的所有市场主体。“既包括”、“也包括”的两个层次的对象范围界定方式，既涵盖了体现单位意志的单位故意犯罪行为，也涵盖了单位因为经营管理过失而导致的单位自然人的犯罪行为。

三、第三方机制适用条件？

具体条文：第四条（略）

条文解析：

1、目前第三方机制仅在开展企业合规试点的人民检察院适用。2020年3月起，最高人民检察院启动在上海浦东、金山、江苏张家港、山东郯城、广东深圳南山、宝安等6家基层检察院开展企业合规改革第一期试点工作。2021年3月，试点范围扩大到在北京、辽宁、上海、江苏、浙江、福建、山东、湖北、湖南、广东10个省份。10个省级院共选取确定了27个市级院165个基层院作为试点院开展改革。

2、第三方机制的适用以“认罪认罚”为前提，也就是说，公诉机关认为涉案企业、个人的行为已经构成犯罪，且被告单位或被告人愿意签署认罪认罚具结书。也就是说这里的“不起诉”仅指在事实清楚、证据确实充分基础上的酌定不起诉，而不适用于法定不起诉和存疑不起诉的情形。但以认罪认罚为前提在实践中可能存在操作上的矛盾。实践中判定被告人是否认罪认罚主要是看被告人是否签订认罪认罚具结书，而认罪认罚具结书上必须载明检察机关的量刑建议。但在适用第三方机制的场合，检察机关需要根据第三方监督评估组织对企业的调查、评估、监督和考察来作为不起诉或提出量刑建议的参考。

3、涉案企业能够正常生产经营，第三方机制才具备启动的基本条件。如果企业已经没有继续生产经营，甚至成为空壳公司，也就丧失了作为市场主体的机能，也就丧失了其在刑法上侵害法益的可能性。

4、企业的自愿性也是适用第三方机制的基本前提。企业合规是企业自己对自己动手术的自我改革，第三方机制是通过外部压力让企业被迫自我改革。但是对企业风险的识别、合规计划的制定、合规组织体系的建立、合规计划的有效实施，这些步骤都必须发挥企业的能动性，由企业自己完成。第三方机制仅仅是对企业的调查、评估、监督和考察，站在调查者的角度来看企业是否符合了合规的标准，做“监理”的同时进行“竣工验收”。

四、哪些涉企犯罪案件不适用企业合规试点和第三方机制？

具体条文：第五条（略）

条文解析：

该条文用列举加兜底的方式规定了企业合规试点及第三方机制的排除适用情形。列举包括两方面：

1、罗列了最高人民法院《关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》的规定中“不能作为单位犯罪论处而直接作为个人犯罪论处”的三种情形。

2、出于社会严重危害性的考虑，将危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪两大类犯罪，也就是涉及刑法分则第一章的12个罪名和刑法分则第二章中涉及恐怖活动犯罪的罪名均排除在外，体现出企业合规的刑法激励机制仅能适用于企业生产经营相关的、社会危害性不大的犯罪中。

五、第三方机制如何启动及运行？

具体条文：第十条至第十六条（略）

条文解析：

1、第三方机制的启动的三个途径：一是人民检察院主动征询意见后启动；二是涉案企业、个人及其辩护人、诉讼代理人或者其他相关单位、人员（例如涉企业的母公司）提出申请；三是纪检监察机关向人民检察院建议。但无论以上哪种途径，第三方机制是否启动的最终决定权在办理案件的人民检察院。

2、第三方机制的实际启动者是第三方监督评估机制管理委员会（以下简称“第三方机制管委会”），其负责组成第三方监督评估组织（以下简称：“第三方组织”）。

3、第三方机制的实际运行者是涉案企业和第三方组织，需要第三方组织的监督，也需要涉案企业的配合。其运行环节包括企业合规计划的提交和审查、合规考察期内对企业合规计划履行情况的检查和评估、合规考察期满后对企业合规计划完成情况的全面检查、评估和考核。在实际运行过程中，第三方组织需要按进度向人民检察院报送的材料至少包括涉案企业的合规计划、定期书面报告、合规考察书面报告，其中第一项是由涉案企业制作，第二、三项由第三方组织制作。其中合规考察书面报告还需要向第三方机制管委会报送。

六、第三方机制的启动和运行过程中的监督？

    具体条文：第十条、第十八条（略）

条文解析：

1、对第三方机制管委会的监督。对于第三方组织组成人员的选任，从专业人员名录库的随机抽取制度和公示制度的设计本身就是为了监督第三方组织的选任过程。《意见》同时明确了检察院或者涉案企业、个人、其他相关单位、人员有权对第三方机制管委会提出异议。

2、对第三方组织及其成员的监督。第三方机制运行期间，涉案企业或其他人员认为第三方组织或其成员存在行为不当或者涉嫌违法的，有两条路径可供选择：一是可以向第三方机制管委会反映或者提出异议，二是向负责办理案件的人民检察院提出申诉、控告。

3、对涉案企业认真履行合规计划的监督。该项监督本来也是第三方机制要实现的目标，是第三方机制的题中之意。《意见》也明确要求涉案企业及其人员应当按照时限要求认真履行合规计划，不得拒绝履行或者变相不履行合规计划、拒不配合第三方组织合规考察或者实施其他严重违反合规计划的行为。

陈瑞华教授在《刑事诉讼的合规激励模式》一文中提到：“相对于传统刑事诉讼制度而言，（刑事诉讼合规激励模式）这是一种建立在合规激励基础上的协商性司法模式，改变了检察机关的公诉方式，使其通过外部监管和合规激励并用的方式，促使企业激活内部的合规管理和风险控制机制，从而发挥预防犯罪、监控违规行为以及进行制度修复的作用”。尽管《意见》仅是从人民检察院参与的刑事诉讼阶段出发，明确了合规不起诉、合规从宽的路径，但在企业合规的刑事激励机制的建立上迈出了重要的一步。我们期待着刑事激励机制在企业合规试点中得以不断建立和完善。

附件：

关于建立涉案企业合规第三方监督

评估机制的指导意见（试行）

为贯彻落实习近平总书记重要讲话精神和党中央重大决策部署，在依法推进企业合规改革试点工作中建立健全涉案企业合规第三方监督评估机制，有效惩治预防企业违法犯罪，服务保障经济社会高质量发展，助力推进国家治理体系和治理能力现代化，根据刑法、刑事诉讼法等法律法规及相关政策精神，制定本指导意见。

第一章 总 则

第一条　涉案企业合规第三方监督评估机制（以下简称第三方机制），是指人民检察院在办理涉企犯罪案件时，对符合企业合规改革试点适用条件的，交由第三方监督评估机制管理委员会（以下简称第三方机制管委会）选任组成的第三方监督评估组织（以下简称第三方组织），对涉案企业的合规承诺进行调查、评估、监督和考察。考察结果作为人民检察院依法处理案件的重要参考。

第二条　第三方机制的建立和运行，应当遵循依法有序、公开公正、平等保护、标本兼治的原则。

第三条　第三方机制适用于公司、企业等市场主体在生产经营活动中涉及的经济犯罪、职务犯罪等案件，既包括公司、企业等实施的单位犯罪案件，也包括公司、企业实际控制人、经营管理人员、关键技术人员等实施的与生产经营活动密切相关的犯罪案件。

第四条　对于同时符合下列条件的涉企犯罪案件，试点地区人民检察院可以根据案件情况适用本指导意见：

（一）涉案企业、个人认罪认罚；

（二）涉案企业能够正常生产经营，承诺建立或者完善企业合规制度，具备启动第三方机制的基本条件；

（三）涉案企业自愿适用第三方机制。

第五条　对于具有下列情形之一的涉企犯罪案件，不适用企业合规试点以及第三方机制：

（一）个人为进行违法犯罪活动而设立公司、企业的；

（二）公司、企业设立后以实施犯罪为主要活动的；

（三）公司、企业人员盗用单位名义实施犯罪的；

（四）涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪的；

（五）其他不宜适用的情形。

第二章 第三方机制管委会的组成和职责

第六条　最高人民检察院、国务院国有资产监督管理委员会、财政部、全国工商联会同司法部、生态环境部、国家税务总局、国家市场监督管理总局、中国国际贸易促进委员会等部门组建第三方机制管委会，全国工商联负责承担管委会的日常工作，国务院国有资产监督管理委员会、财政部负责承担管委会中涉及国有企业的日常工作。

第三方机制管委会履行下列职责：

（一）研究制定涉及第三方机制的规范性文件；

（二）研究论证第三方机制涉及的重大法律政策问题；

（三）研究制定第三方机制专业人员名录库的入库条件和管理办法；

（四）研究制定第三方组织及其人员的工作保障和激励制度；

（五）对试点地方第三方机制管委会和第三方组织开展日常监督和巡回检查；

（六）协调相关成员单位对所属或者主管的中华全国律师协会、中国注册会计师协会、中国企业联合会、中国注册税务师协会、中国贸促会全国企业合规委员会（中国贸促会商事法律服务中心）以及其他行业协会、商会、机构等在企业合规领域的业务指导，研究制定涉企犯罪的合规考察标准；

（七）统筹协调全国范围内第三方机制的其他工作。

第七条　第三方机制管委会各成员单位建立联席会议机制，由最高人民检察院、国务院国有资产监督管理委员会、财政部、全国工商联负责同志担任召集人，根据工作需要定期或者不定期召开会议，研究有关重大事项和规范性文件，确定阶段性工作重点和措施。

各成员单位应当按照职责分工，认真落实联席会议确定的工作任务和议定事项，建立健全日常联系、联合调研、信息共享、宣传培训等机制，推动企业合规改革试点和第三方机制相关工作的顺利进行。

第八条　试点地方的人民检察院和国资委、财政部门、工商联应当结合本地实际，参照本指导意见第六条、第七条规定组建本地区的第三方机制管委会并建立联席会议机制。

试点地方第三方机制管委会履行下列职责： 

（一）建立本地区第三方机制专业人员名录库，并根据各方意见建议和工作实际进行动态管理；

（二）负责本地区第三方组织及其成员的日常选任、培训、考核工作，确保其依法依规履行职责；

（三）对选任组成的第三方组织及其成员开展日常监督和巡回检查；

（四）对第三方组织的成员违反本指导意见的规定，或者实施其他违反社会公德、职业伦理的行为，严重损害第三方组织形象或公信力的，及时向有关主管机关、协会等提出惩戒建议，涉嫌违法犯罪的，及时向公安司法机关报案或者举报，并将其列入第三方机制专业人员名录库黑名单；

（五）统筹协调本地区第三方机制的其他工作。

第九条　第三方机制管委会应当组建巡回检查小组，按照本指导意见第六条第五项、第八条第三项的规定，对相关组织和人员在第三方机制相关工作中的履职情况开展不预先告知的现场抽查和跟踪监督。

巡回检查小组成员可以由人大代表、政协委员、人民监督员、退休法官、检察官以及会计审计等相关领域的专家学者担任。

第三章 第三方机制的启动和运行

第十条　人民检察院在办理涉企犯罪案件时，应当注意审查是否符合企业合规试点以及第三方机制的适用条件，并及时征询涉案企业、个人的意见。涉案企业、个人及其辩护人、诉讼代理人或者其他相关单位、人员提出适用企业合规试点以及第三方机制申请的，人民检察院应当依法受理并进行审查。

人民检察院经审查认为涉企犯罪案件符合第三方机制适用条件的，可以商请本地区第三方机制管委会启动第三方机制。第三方机制管委会应当根据案件具体情况以及涉案企业类型，从专业人员名录库中分类随机抽取人员组成第三方组织，并向社会公示。

第三方组织组成人员名单应当报送负责办理案件的人民检察院备案。人民检察院或者涉案企业、个人、其他相关单位、人员对选任的第三方组织组成人员提出异议的，第三方机制管委会应当调查核实并视情况做出调整。

第十一条　第三方组织应当要求涉案企业提交专项或者多项合规计划，并明确合规计划的承诺完成时限。

涉案企业提交的合规计划，主要围绕与企业涉嫌犯罪有密切联系的企业内部治理结构、规章制度、人员管理等方面存在的问题，制定可行的合规管理规范，构建有效的合规组织体系，健全合规风险防范报告机制，弥补企业制度建设和监督管理漏洞，防止再次发生相同或者类似的违法犯罪。

第十二条　第三方组织应当对涉案企业合规计划的可行性、有效性与全面性进行审查，提出修改完善的意见建议，并根据案件具体情况和涉案企业承诺履行的期限，确定合规考察期限。

在合规考察期内，第三方组织可以定期或者不定期对涉案企业合规计划履行情况进行检查和评估，可以要求涉案企业定期书面报告合规计划的执行情况，同时抄送负责办理案件的人民检察院。第三方组织发现涉案企业或其人员尚未被办案机关掌握的犯罪事实或者新实施的犯罪行为，应当中止第三方监督评估程序，并向负责办理案件的人民检察院报告。

第十三条　第三方组织在合规考察期届满后，应当对涉案企业的合规计划完成情况进行全面检查、评估和考核，并制作合规考察书面报告，报送负责选任第三方组织的第三方机制管委会和负责办理案件的人民检察院。

第十四条　人民检察院在办理涉企犯罪案件过程中，应当将第三方组织合规考察书面报告、涉案企业合规计划、定期书面报告等合规材料，作为依法作出批准或者不批准逮捕、起诉或者不起诉以及是否变更强制措施等决定，提出量刑建议或者检察建议、检察意见的重要参考。

人民检察院发现涉案企业在预防违法犯罪方面制度不健全、不落实，管理不完善，存在违法犯罪隐患，需要及时消除的，可以结合合规材料，向涉案企业提出检察建议。

人民检察院对涉案企业作出不起诉决定，认为需要给予行政处罚、处分或者没收其违法所得的，应当结合合规材料，依法向有关主管机关提出检察意见。

人民检察院通过第三方机制，发现涉案企业或其人员存在其他违法违规情形的，应当依法将案件线索移送有关主管机关、公安机关或者纪检监察机关处理。

第十五条　人民检察院对于拟作不批准逮捕、不起诉、变更强制措施等决定的涉企犯罪案件，可以根据《人民检察院审查案件听证工作规定》召开听证会，并邀请第三方组织组成人员到会发表意见。

第十六条　负责办理案件的人民检察院应当履行下列职责：

（一）对第三方组织组成人员名单进行备案审查，发现组成人员存在明显不适当情形的，及时向第三方机制管委会提出意见建议；

（二）对涉案企业合规计划、定期书面报告进行审查，向第三方组织提出意见建议；

（三）对第三方组织合规考察书面报告进行审查，向第三方机制管委会提出意见建议，必要时开展调查核实工作；

（四）依法办理涉案企业、个人及其辩护人、诉讼代理人或者其他相关单位、人员在第三方机制运行期间提出的申诉、控告或者有关申请、要求；

（五）刑事诉讼法、人民检察院刑事诉讼规则等法律、司法解释规定的其他法定职责。

第十七条　第三方组织及其组成人员在合规考察期内，可以针对涉案企业合规计划、定期书面报告开展必要的检查、评估，涉案企业应当予以配合。

第三方组织及其组成人员应当履行下列义务：

（一）遵纪守法，勤勉尽责，客观中立；

（二）不得泄露履职过程中知悉的国家秘密、商业秘密和个人隐私；

（三）不得利用履职便利，索取、收受贿赂或者非法侵占涉案企业、个人的财物；

（四）不得利用履职便利，干扰涉案企业正常生产经营活动。

第三方组织组成人员系律师、注册会计师、税务师（注册税务师）等中介组织人员的，在履行第三方监督评估职责期间不得违反规定接受可能有利益关系的业务；在履行第三方监督评估职责结束后一年以内，上述人员及其所在中介组织不得接受涉案企业、个人或者其他有利益关系的单位、人员的业务。

第十八条　涉案企业或其人员在第三方机制运行期间，认为第三方组织或其组成人员存在行为不当或者涉嫌违法犯罪的，可以向负责选任第三方组织的第三方机制管委会反映或者提出异议，或者向负责办理案件的人民检察院提出申诉、控告。

涉案企业及其人员应当按照时限要求认真履行合规计划，不得拒绝履行或者变相不履行合规计划、拒不配合第三方组织合规考察或者实施其他严重违反合规计划的行为。

第四章 附 则

第十九条　纪检监察机关认为涉嫌行贿的企业符合企业合规试点以及第三方机制适用条件，向人民检察院提出建议的，人民检察院可以参照适用本指导意见。

第二十条　试点地方人民检察院、国资委、财政部门、工商联可以结合本地实际，参照本指导意见会同有关部门制定具体实施办法，并按照试点工作要求报送备案。

本指导意见由最高人民检察院、国务院国有资产监督管理委员会、财政部、全国工商联会同司法部、生态环境部、国家税务总局、国家市场监督管理总局、中国国际贸易促进委员会负责解释，自印发之日起施行。